離岸與在岸：構建香港投資架構以達致最佳稅務效益

香港的地域來源徵稅制度一直是其作為國際商業和金融中心具吸引力的基石。然而，隨著外地收入豁免徵稅（FSIE）機制及加強經濟實質要求的引入，離岸與在岸稅務之間的界線變得日益複雜。對於透過香港營運的跨國企業（MNE）及投資架構而言，了解這些細微差別對於在維持完全合規的同時實現最佳稅務效益至關重要。

本全面指南深入探討香港地域來源徵稅原則的實際應用、截至 2024 年的 FSIE 機制最新發展、利潤來源的判定，以及投資工具的策略性架構考量。

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了解香港的地域來源徵稅原則

香港實行地域來源徵稅原則，即只有源自香港的利潤才須繳納利得稅。這項基本原則使香港有別於許多按全球收入徵稅的司法管轄區。然而，在實際應用中，需要仔細分析利潤於何處及如何產生。

營運測試

稅務局（IRD）採用「營運測試」（operations test）來確定利潤來源。該測試會審視納稅人為賺取利潤所做的事項，以及這些產生利潤的活動在何處進行。若實質上產生利潤的營運活動在香港進行，有關利潤即須在香港課稅。相反，若實質的產生利潤活動在香港境外進行，有關利潤則無須繳納香港利得稅。

營運測試並非機械式地套用固定標準。相反，稅務局會考慮每項交易的所有相關事實及具體情況。主要考慮因素包括：

• 洽商及簽署合約的地點：購貨及銷貨合約在何處訂立
• 制定決策的地點：作出策略及營運決策的地點（惟單憑此點並非決定性因素）
• 產生利潤活動的地點：進行實質工作之處
• 貨源採購或服務交付的地點：業務營運的地理位置

貿易利潤的判定

對於貿易業務，稅務局已訂立確定來源地的指引：

情況	稅務處理
購貨合約及銷貨合約均在香港訂立	利潤須在香港課稅
買賣合約均在香港境外訂立	利潤毋須在香港課稅
採購合約或銷售合約其中一方在香港訂立	初步推定須予課稅；須審視所有相關事實

稅務局已澄清，企業可設有賺取離岸利潤的海外業務據點。然而，即使沒有海外業務據點，亦不自動代表所有利潤均源自香港。重點仍然在於產生利潤的活動實際於何處進行。

利息收入來源判定

針對利息收入，稅務局會根據貸款人的性質採取不同方法：

• 純粹借貸：稅務局採用「提供信貸測試」，審視貸款款項最先在何處提供予借款人
• 金融機構及放債人：採用營運測試，重點關注借貸活動及信貸評估於何處進行

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外地收入豁免徵稅（FSIE）機制

外地收入豁免徵稅機制代表了香港稅務架構的重大演變，旨在回應歐盟對雙重不徵稅的關注，同時維持香港的地域來源徵稅原則。該機制經歷了兩個實施階段。

第一階段：自 2023 年 1 月 1 日起實施

首階段的外地收入豁免徵稅機制於 2023 年 1 月 1 日生效，針對跨國企業實體在香港收取的四類指明外地收入：

1. 利息收入
2. 股息收入
3. 出售股權權益的收益
4. 知識產權（IP）收入

在此機制下，若在香港經營行業、專業或業務的跨國企業實體在香港收取此類外地收入，除非該實體符合特定的豁免要求，否則該等收入將被視為源自香港，並須繳納利得稅。

第二階段：自 2024 年 1 月 1 日起擴大適用範圍

繼2023年12月8日頒布進一步優化措施後，FSIE機制自2024年1月1日起大幅擴大適用範圍。主要變更包括：

• 擴大處置收益的涵蓋範圍：涵蓋範圍現已擴展至處置所有類型財產（動產及不動產）的收益，而不僅限於股權權益
• 涵蓋資本及營業收益：無論收益屬於資本性質還是營收性質，該機制均適用
• 金融及非金融資產：擴大後的機制涵蓋所有資產類型
• 集團內部轉讓寬免：設立全新寬免機制，在符合反濫用規則的前提下，可遞延相聯實體之間轉讓資產所產生的處置收益稅項

這些修訂促使歐盟於2024年2月20日將香港從觀察名單中剔除，確認香港符合國際稅務良好管治標準。

誰受FSIE機制規管？

FSIE機制專門針對跨國企業實體。實體在滿足以下條件時將被視為跨國企業集團的一部分：

• 該實體屬於編製綜合財務報表的集團的一部分
• 該集團包含位於多於一個司法管轄區的實體
• 該集團的年度綜合收入達到7.5億港元或以上

重要的是，個人以及不屬於跨國企業集團的純本地公司不受FSIE機制規管，並繼續受惠於傳統的離岸利潤豁免。

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FSIE機制下的豁免要求

跨國企業實體可視乎收入類型，透過符合三項要求之一，將指明外地收入豁免繳納香港利得稅：

經濟實質要求

經濟實質要求適用於利息收入、股息收入及非知識產權處置收益。為符合這項要求，實體必須證明其就該筆外地收入在香港進行了充足的經濟活動。

稅務局採用「充足度測試」而非固定核對清單。評估會考慮以下因素：

• 充足的僱員：在香港擁有足夠合資格的人員以進行相關活動
• 充足的營運開支：在香港產生的開支與創收活動相稱

足夠的實體存在：適合營運所需的辦公空間及設施

足夠標準取決於業務的性質及規模。純股權持有實體與活躍的投資管理公司具有不同的實質要求。稅務局會審查在香港的實質存在是否與所產生的收入相稱。

持股免稅要求

持股免稅要求適用於源自外地的股息及股權處置收益。為符合免稅資格，香港實體必須：

• 持有產生收入實體至少 5% 的股權
• 連續持有該股權至少 12 個月
• 符合反濫用規則（被投資實體不能有超過 50% 的資產價值來自香港不動產）

這項要求確認了對外地實體擁有重大持股的控股公司，其從該等持股獲得的分派不應被徵收香港稅項。

關聯要求

關聯要求特別適用於知識產權收入，並以經合組織（OECD）的經修訂關聯法為基礎。為符合這項要求，實體必須證明知識產權收入與在香港進行的研發活動之間存在直接關聯。

關聯計算是將在香港產生的合資格研發開支與總研發開支進行比較。只有與香港研發活動成比例的知識產權收入才符合免稅資格。這可防止跨國企業在沒有實質研發活動的情況下，將知識產權收入透過香港轉移。

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處置本地股權收益稅務確定性計劃

在擴大外地收入豁免徵稅（FSIE）機制的同時，香港於 2024 年 1 月 1 日起引入了處置本地股權收益稅務確定性計劃。該計劃為合資格收益被視為資本性質（因而毋須課稅）而非收入性質提供了確定性。

為獲得此確定性，處置實體必須：

• 持有被投資實體至少 15% 的股權
• 在處置前連續持有該股權至少 24 個月
• 符合若干豁除準則（例如被投資實體並非物業交易或發展公司）

此計劃與 FSIE 機制相輔相成，為香港公司處置的大額股權權益提供安全港，在擴大 FSIE 涵蓋範圍的同時，亦為真實投資活動提供稅務明確性。

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離岸稅務申索：流程與所需文件

對於不受 FSIE 機制管轄的實體（非跨國企業實體）或超出 FSIE 涵蓋範圍的收入來源，傳統的離岸申索流程仍然適用。

提出離岸稅務申索

與某些自動給予特定實體類型離岸地位的司法管轄區不同，香港要求公司向稅務局（IRD）提出離岸稅務申索（OTC）。該流程包括：

1. 首次提交：隨利得稅報稅表提交支持利潤具離岸性質的詳細證明文件
2. 稅務局審查：稅務局會對申索進行審查，可能需要 6 個月或更長時間
3. 獲得批准：如獲批准，離岸地位通常獲批 3 至 5 年
4. 持續合規：每年確認業務營運仍然維持於離岸進行

文件要求

支持離岸申索需要全面的證明文件，以證明產生利潤的活動是在香港境外進行：

文件類型	用途
合約及協議	證明合約談判及簽署地點的證據
通訊及往來記錄	證明業務談判及營運的地點
銀行及付款記錄	顯示款項流向及銀行安排
組織架構	詳細列明人員的角色及所在工作地點
差旅記錄	證明業務活動開展地點的憑證
供應商及客戶資料	展示業務關係所在的地理位置

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投資工具的架構設計考量

香港的地域來源徵稅原則、外地來源收入豁免徵稅（FSIE）制度以及經濟實質要求之間的相互影響，為構建投資工具創造了複雜的環境。要實現最佳的架構設計，需要審慎考量多項因素。

跨國企業與非跨國企業架構

最基本的架構決策之一，在於該投資架構是否屬於跨國企業集團的一部分。非跨國企業架構基本上不受 FSIE 制度影響，只要符合利潤來源要求，即可繼續受惠於傳統的離岸豁免。

對於規模接近跨國企業門檻（綜合收入達 7.5 億港元）的集團而言，透過審慎的規劃，有時可藉由架構分拆來避免超越該門檻。然而，這必須與商業目標及轉讓定價考量之間取得平衡。

經濟實質規劃

對於獲取特定外地來源收入的跨國企業實體而言，在香港建立足夠的經濟實質通常是最切實可行的豁免途徑。這需要具備真實的營運實質存在：

• 合資格人員：聘用具備適當技能及權限以作出投資決策的員工
• 營運開支：維持香港的辦公場所，並產生與業務活動相稱的營運成本
• 董事會及管理層會議：在香港舉行實質會議並作出各項投資決策

文件記錄：保存記錄以證明相關活動是由香港人員進行

實質活動要求必須相稱。被動控股公司所需的實質活動，少於經常作出投資決策的主動投資經理。

控股公司架構

香港對區域控股公司架構仍然極具吸引力，尤其是在引入持股免稅要求及稅務確定性計劃之後。有效的架構規劃包括：

• 維持合資格持股：確保股權持有量達到 FSIE 持股免稅的 5% 門檻，或稅務確定性計劃的 15% 門檻
• 持有期規劃：妥善規劃收購架構，以在預期處置前滿足 12 個月（FSIE）或 24 個月（稅務確定性）的持有期要求
• 符合反濫用規定：確保被投資公司並非從香港物業中獲取過多價值
• 股息匯回：為營運附屬公司的具稅務效益股息流動進行規劃

知識產權持有及授權架構

由於關聯要求（nexus requirement），知識產權架構在 FSIE 機制下面臨最嚴格的要求。有效的知識產權架構規劃需要：

• 在香港進行真實的研發：在香港進行實質的研究及開發活動
• 關聯比例計算規劃：最大化相對於總研發開支的香港合資格研發開支
• 研發活動的文件記錄：保存有關香港研發人員、項目及開支的詳細記錄
• 轉讓定價一致性：確保知識產權所有權及回報與在香港承擔的功能、資產及風險相符

投資基金架構

透過香港運作的投資基金必須審慎考慮其架構：

• 基金工具選擇：在單位信託、有限合夥及公司型架構之間作出選擇
• 投資經理所在地：確定投資組合管理活動的進行地點
• 管理公司的經濟實質：確保基金經理在香港具備足夠的經濟實質

安全港機制：考慮離岸基金豁免及附帶權益機制

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稅務局最新指引及發展

稅務局一直積極就外地收入豁免徵稅（FSIE）機制及利潤來源地的判定提供指引，以協助納稅人了解其責任。

FSIE 指引更新（2024年7月）

於2024年7月5日，稅務局發布了關於 FSIE 機制的補充常見問題（FAQ）及說明示例。這些更新就以下方面提供了實務指引：

• 如何在不同情況下評估經濟實質是否充足
• 持股要求在複雜控股架構中的應用
• 知識產權收入的關聯計算法
• 集團內部轉讓寬免及反濫用條文的運作
• FSIE 機制與雙重課稅協定之間的相互影響

稅務局表示可能會就 FSIE 機制發布全面的稅務條例釋義及執行指引（DIPN），以整合相關指引。

電子商貿及數碼服務

稅務局確認傳統的利潤來源地規則適用於電子商貿及線上服務。伺服器或網站託管的位置並非判定利潤來源地的決定性因素；相反，重點仍在於產生利潤的活動在何處進行。稅務局表示未來將更新其指引（DIPN 39），以配合電子商貿的發展以及經合組織（OECD）第一支柱措施的潛在實施。

未來發展：落實第二支柱

香港已制定法例落實經合組織（OECD）第二支柱的全球反稅基侵蝕（GloBE）規則，包括：

• 收入納入規則（IIR）：自2025年1月1日或之後開始的財政年度生效
• 香港最低補足稅（HKMTT）：同樣自2025年1月1日起生效
• 低稅利潤規則（UTPR）：生效日期有待公布

這些規則將適用於綜合收入達7.5億歐元或以上（約65億港元）的跨國企業集團，以確保其在各稅務管轄區的利潤繳納至少15%的最低實際稅率。投資架構應考慮 FSIE 機制與第二支柱之間的相互作用，特別是有關實質要求及實際稅率計算方面。

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實務合規考量

要成功應對香港的離岸與在岸稅務框架，需要健全的合規程序：

紀錄保存的最佳常規

• 同期紀錄：即時記錄各項活動的發生地點，而非事後重構紀錄
• 經濟實質證明：記錄員工活動、會議地點及決策過程
• 交易文件：保留顯示交易流程的合約、往來信件和通訊紀錄
• 來源地分攤：對於混合來源業務，建立並維持相應系統，以劃分香港與離岸來源的利潤

年度報稅流程

對於申索離岸地位或申請 FSIE 豁免的公司：

1. 編製佐證附表：記錄所有收入來源
2. 填寫離岸申索表格：為離岸申索提供詳細說明
3. FSIE 合規聲明：跨國企業實體須填寫特定的 FSIE 附表，以證明符合豁免資格
4. 轉讓定價文檔：確保關聯方交易具有妥善記錄且定價合規

稅務局查詢與審核

當稅務局就離岸申索或 FSIE 豁免提出查詢時：

• 全面回覆：提供詳細解釋及佐證文件
• 及早溝通：與稅務局積極溝通通常能更有效地解決問題
• 考慮申請預先裁定：對於複雜架構，預先裁定可在實施前提供確定性
• 上訴權利：若出現爭議，了解反對及上訴程序

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常見陷阱及風險領域

根據稅務局的查詢和稅務爭議，常見的風險領域包括：

經濟實質不足

許多離岸申索和 FSIE 豁免因實質不足而失敗。警示訊號包括：

• 無實權或未實際參與運作的代名董事
• 缺乏實質營運場所的虛擬辦公室安排
• 雖然在香港註冊成立，但所有關鍵決策均在香港境外作出

相對於香港員工人數及開支而言利潤不成比例地高

合約訂立地點

對於貿易業務而言，關於合約在何處「訂立」（effected）常存有混淆。合約是在其產生法律約束力的地方訂立，而不僅僅是簽署或註明日期的地點。電子通訊可能會使此項分析變得更加複雜。

利潤歸屬

同時在香港及境外擁有營運業務的公司必須謹慎分配利潤。稅務局按逐筆交易基準審查利潤分配，若缺乏佐證分析，採用匯總或公式化的方法將承擔較大風險。

FSIE 豁免證明文件

跨國企業實體可能以為只要看似符合要求，FSIE 豁免便會自動適用。然而，完備健全的證明文件對於在稅務局審查期間證明合規至關重要。即使符合實質要求，記錄不充分亦可能導致豁免申請被拒。